內容提要：“民事政策”是指國家對民事活動進行導引和規范的法政策,在我國民事立法和民事司法中有著特殊的地位。我國歷史上“民事政策”功能“異化”以及民事政策與傳統民法理念的衝突,使“民事政策”的研究與發展陷入困境。民事政策對民事法律制定和修改的指導價值、對民事社會理性調節的功能是客觀的存在。將民事政策界定為民法非正式法源,明確和規制各法源的效力,利於縮短民法由靜態的法轉變為“活法”的進程。

　　關鍵詞：民事政策 法源活法

　　引言

　　“民事政策”一詞在新中國建國初期,曾是我國民事實體法和程序法領域出現頻率較高的用語。然而, 20世紀80年代中期以後,“民事政策”逐漸被冷落,至當代已經鮮有學者提及它。這與民事政策的大量存在形成了巨大的反差,這無疑是民事法研究領域裡值得思考的問題。

　　政策對法律制度所產生的深遠影響日益受到學者們的關注。民事政策的概念也是用“規則或通過規則表述的,規則的任何出現、發展或進化的過程都可能是制度的出現、發展或進化的過程。”①美國學者拉斯韋爾和麥克道格爾在法理學研究中,明確用政策的觀點和方法來研究法律現象,提出了系統的法律政策學說,主張法律的適用應當圍繞政策目標,進行政策思考。“在實在法模棱兩可或未作規定的情形下,政策構成了法官可以適當訴諸的法律的非正式淵源,同時法官對於實施與基本正義標准相衝突的政策應當具有否決權。”②筆者相信,隨著對民事政策研究的展開和深入,我們會發現隱藏於其中的巨大理論價值與現實價值,這些價值甚至遠遠超出了“民事政策”命題的自身價值范圍。

　　第一,民事政策研究的理論價值。民事政策是諸多重大民事法學理論問題的導入點或切入點,對這一命題的研究,必然會觸及許多與民事領域相關的宏觀理論問題,並對認識、解讀甚或是規范這些問題產生積極的影響。如行政公權③與民事私權關系問題、民事領域國家乾預角度與限度問題、民事法律的法源體系問題、法治問題以及社會轉型期的政策供給的程序機制問題等。

　　第二,民事政策研究的立法司法價值。由於目前缺乏合理的定位,使得民事政策與民事法律之間沒有形成合理、和諧、完整的體系,相互衝突的現象屢見不鮮。民事政策的研究會明晰民事立法、民法解釋的缺陷,厘清民事立法、司法問題產生的法律原因,從而有利於民事立法的完善和民事司法工作的改進。

　　另外,民事政策命題的討論,有助於確立系統和整體的民事法律觀、拓寬學術視野和豐富研究方法等。我國民法理論研究以低水平的重復居多,惟民事立法、民事司法的馬首是瞻,研究結論比較注重對制度法學的注解、釋疑,缺乏高層次的、創新型的理論品格,這不僅影響到民法理論水平的提高,也降低了民法學對民事立法、民事司法的指導和促進功能。

　　不管你是否願意承認,民事政策在我國是大量存在的,並且已然或正在對我國的民事立法、民事司法、民法解釋產生深刻影響。掩耳盜鈴式的逃避和視而不見,不能解決任何問題。為此,筆者從“民事政策”這一新的研究視角,以“民事政策”存在的困境為路徑,在更高的層面上審視民事法律領域的復雜性,從更宏觀、更人本的意義上去反思民事法律規范理論,以期為民事政策與民事法律的平衡發展與相互協調,並最終形成良性互動機制提供理論依據。